口头约定的试用期是否有效?

□工会说法(第一百六十四期)

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《 吴忠数字报 》( 2022年02月10日 第 3 版 )

  吴忠市总工会:
  我叫小黄,5月份应聘到一家建筑公司从事文职岗位。入职当日,人事部主任向我告知公司规定新入职员工试用期为6个月,如通过试用期考核则与公司签订劳动合同,未通过试用期则直接辞退。之后我就在公司工作,到10月末公司人事部主任突然通知我没有通过公司的业绩考核,让我离开公司。我有点不能接受,我在公司勤勤恳恳工作了5个月,公司却直接以我没有通过业绩考核就让我离开,我想请问公司的做法合法吗?
  王先生你好,针对你的问题,我中心答复如下:
  首先,《劳动合同法》第十条第一款、第十七条第二款规定,建立劳动关系应当订立书面劳动合同,劳动合同除必备条款外,还可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。从上述法律条文来看,试用期属于劳动合同内容的组成部分,而劳动合同必须以书面的形式订立,不允许口头约定,由此就可知试用期亦必须以书面形式在劳动合同中写明,口头约定无效。
  其次,实践中很多用人单位口头与劳动者约定试用期,但不签订书面劳动合同。口头约定的试用期满后,用人单位认为该劳动者试用合格,就签订正式劳动合同;如果认为不符合录用条件,就解除劳动关系。如你所面临的情况完全一致,这就相当于用人单位先与劳动者签订了一份仅有试用期的劳动合同,这种做法是违反法律规定的。劳动者可以依据《劳动合同法》第十九条第四款:“试用期包含在劳动合同期限内,劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限”以及第八十二条第一款:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定,向用工单位索要二倍工资差额。
  吴忠市总工会职工维权服务中心
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